藥企贊助學術會議的合規(guī)之路

    案情簡介

    案例一：泰凌醫(yī)藥信息咨詢（上海）有限公司商業(yè)賄賂案

    處罰結(jié)果：沒收當事人違法所得11427014.69元，并處罰款18萬元

泰凌醫(yī)藥信息咨詢（上海）有限公司在藥品推廣銷售過程中，通過在職醫(yī)藥代表向采購藥品醫(yī)院的相關科室及其人員給付利益以增加藥品銷售數(shù)量。當事人根據(jù)醫(yī)院采購藥品的數(shù)量核算費用，此費用以“會務費”“推廣費”等名義出賬后，由在職醫(yī)藥代表以會議贊助、科室聚餐、贈送禮品等形式給付至醫(yī)院相關科室及其人員。

據(jù)統(tǒng)計，2014年至案發(fā)，當事人向醫(yī)院相關科室及其相關人員給付利益金額為58958614元，實際違法所得11427014.69元。

2017年12月，上海市工商局檢查總隊認為，當事人根據(jù)醫(yī)院藥品采購數(shù)量“賬外暗中”向?qū)�交易有影響的醫(yī)院科室及人員給付利益的行為違反了《反不正當競爭法》（1993）第八條第一款的規(guī)定，構成商業(yè)賄賂行為。

鑒于當事人違法行為涉案金額較大，且向多家醫(yī)院的相關科室及人員行賄，該局檢查總隊依據(jù)《反不正當競爭法》（1993）第二十二條之規(guī)定對當事人作出行政處罰。

    案例二：凱西醫(yī)藥咨詢（上海）有限公司商業(yè)賄賂案

處罰結(jié)果：沒收當事人違法所得299258.06元，并處罰款15萬元

凱西醫(yī)藥咨詢（上海）有限公司為提高固爾蘇和倍優(yōu)諾藥品在我國市場的銷量，在邀請醫(yī)院相關醫(yī)生參加學術會議的過程中，組織醫(yī)生外出旅游。2014年至2016年，當事人邀請各醫(yī)院相關科室的醫(yī)生開會旅游，共計花費503859.02元。當事人組織上述會議獲得其母公司凱西集團的贊助費用803117.08元，扣除成本之后違法所得為299258.06元。

上海市普陀區(qū)市場監(jiān)督管理局認為，當事人的上述行為，違反了《反不正當競爭法》（1993）第八條第一款的規(guī)定。2017年12月，該局根據(jù)《行政處罰法》（1996）第二十三條的規(guī)定，責令當事人改正違法行為，并依照《反不正當競爭法》（1993）第二十二條的規(guī)定對當事人作出處罰。

    案例三：中美上海施貴寶制藥有限公司商業(yè)賄賂案

    處罰結(jié)果：沒收當事人違法所得772536.25元，并處罰款10萬元

中美上海施貴寶制藥有限公司系上海交通大學醫(yī)學院附屬新華醫(yī)院藥品銷售公司。在藥品銷售過程中，當事人于2015年8月27日，支付上海交通大學醫(yī)學院附屬新華醫(yī)院心血管內(nèi)科主任參加歐洲心臟病學會的商務艙往返機票費用共計人民幣57095元，期間上海交通大學醫(yī)學院附屬新華醫(yī)院心血管內(nèi)科向當事人采購“福辛普利鈉片/蒙諾”等6種藥品合計價值人民幣772536.25元。至案發(fā)，當事人違法所得為人民幣772536.25元。

上海市楊浦區(qū)市場監(jiān)督管理局認為，當事人的上述行為，違反了《藥品管理法》（2015修正）第五十八條第二款的規(guī)定。2017年11月，該局依據(jù)《藥品管理法》（2015修正）第八十九條之規(guī)定，對當事人作出行政處罰。

    案例分析

商業(yè)賄賂的受賄主體包括：交易相對方的工作人員，受交易相對方委托辦理相關事務的單位或者個人，利用職權或者影響力影響交易的單位或者個人。而在上述3起案例中，受賄方均為醫(yī)院科室醫(yī)生，屬于典型的“交易相對方的工作人員”。

同時，根據(jù)目前的商業(yè)賄賂執(zhí)法理論和實踐，“處方權”屬于一種對交易有影響力的職權，故掌握該權力的醫(yī)生很可能在個案中被認定為“利用職權或者影響力影響交易的個人”。案例一中的泰凌公司向醫(yī)生贈送禮品并為其報銷餐費，構成“給付財物”。案例二中的凱西公司向醫(yī)生所提供的“旅游”，既可以被認定為“其他賄賂手段”，也可以被認定為“賄賂財物的一種”。在案例三中，施貴寶公司在正規(guī)的贊助之外，向醫(yī)生個人提供的“商務艙”機票，可以被認定為一種財物給付行為。

另外，《反不正當競爭法》明確規(guī)定，經(jīng)營者在向交易相對方支付折扣，或者向中間人支付傭金時，必須采用“明示入賬”的方式。在案例一中，泰凌公司假借“會務費”“推廣費”等名義從賬上套取資金的做法，已構成違反該條款的行為。

綜上，在所贊助的學術會議中向參會醫(yī)生提供旅游活動；以贊助學術會議為名，違反“明示入賬”規(guī)定，向醫(yī)生提供財物；在合規(guī)的公益贊助之外，與參會醫(yī)生直接發(fā)生經(jīng)濟往來的，均面臨較大的商業(yè)賄賂法律風險。對藥企贊助學術會議給出4點合規(guī)建議。一是通過與醫(yī)院簽訂公益事業(yè)捐贈協(xié)議的形式開展相關學術會議贊助活動；二是獲得公益事業(yè)捐贈統(tǒng)一票據(jù)，并按財務會計制度入賬；三是勿與參會醫(yī)生個人有任何經(jīng)濟往來；四是在會議中避免安排任何可能被定性為“旅游”的項目。

真實案例是企業(yè)開展合規(guī)活動最好的教科書，也是醫(yī)務人員合規(guī)參加學術活動的教科書，當抱著嚴謹?shù)膽B(tài)度，探尋案例中那些不易發(fā)現(xiàn)的細節(jié)，并將其串聯(lián)在一起時，才能了解案件所代表的法律含義及執(zhí)法標準，讓企業(yè)和醫(yī)務人員避免觸碰法律紅線。

                                                  監(jiān)審科